也谈陶喆手术失败 向医院索赔败诉

    今日媒体报道台湾艺人陶喆在两年多前右手手指头骨折，当时回到台湾就医，找的是骨科名医陈弘毅，术后后陶喆不满手指僵硬，无法灵活弹吉他、钢琴，已影响其演艺收入，愤而向医院索赔败诉。

本律师也来谈谈陶喆手术失败 向医院索赔一案，通过媒体报道的基本案件事实来看，陶喆所遇到的此类医疗纠纷，肯定不属于医疗事故，因为骨折和手指不灵活毕竟均不是医院或与陈弘毅医生造成的，陶喆认为术后不满手指僵硬，无法灵活弹吉他、钢琴，造成应该获得演艺收入减少或没有获得，愤而起诉求偿，那么正常情况下来看，陶喆选择的医疗服务合同纠纷来起诉，认为医院或与陈弘毅医生没有完成其医疗义务或责任，构成合同侵权

大陆民法与台湾民法同属大陆法系,大陆在制定《中华人民共和国合同法》时,借鉴了台湾的立法及学说。但与台湾法相比,我国大陆法中的侵权责任方式有很大的不同,除台湾法中的损害赔偿外尚有大量的非财产责任。但本律师认为基本的法理还是一致的。

违约责任,又称违反合同的民事责任,是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所应当承担的民事法律后果。大陆法系违约责任属债务不履行的责任,被视为债的效力的范畴。

侵权责任是指行为人违反法律规定的义务而应当承担的民事法律后果。违约责任与侵权责任的区分是基于合同法与侵权行为法的分离而产生的。然而,由于民事关系的日趋复杂、民事违法行为性质的多重性,使得这两类基本的民事责任经常发生竞合。

而这又与当事人利益密切相关,因此一般各国法都关注此问题。我国《合同法》第122条就规定:因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

台湾法秉承大陆法系的传统,立法上并无违约责任的概念,而是将违约责任规定在债务不履行中。该学说与英美法对应使用违约责任的概念。违约责任主要是财产责任,损害赔偿也是承担该责任的方式之一，具体包括回复原状与金钱赔偿两种方法。

    从法理上来说，侵权责任的归责原则一般分为过错责任原则或者严格(无过错)责任原则，顾名思义，在过错责任原则下,以过错为核心,有过错便有责任,无过错便无责任；在严格（无过错）责任原则下,有无过错在归责事由中是绝对不加以考虑的因素。

    对于过错责任原则，其构成要件有四：①损害事实的客观存在：是指行为人的行为对受害人的民事权益造成的不利后果(表现为财产减少/生命丧失/身体残疾/名誉受损/精神痛苦等；②行为的违法性即行为人实施了某行为（作为）或未实施某种应当实施的行（不作为）；③违法行为与损害结果之间存在因果关系；④行为人有过错，过错可以分为故意和过失两种。

对于严格(无过错)责任原则，其构成要件有三：①损害事实的客观存在：是指行为人的行为对受害人的民事权益造成的不利后果(表现为财产减少/生命丧失/身体残疾/名誉受损/精神痛苦等；②行为的违法性即行为人实施了某行为（作为）或未实施某种应当实施的行（不作为）；③违法行为与损害结果之间存在因果关系；从陶喆手术失败 向医院索赔一案的相关报道事实来看。

     从陶喆手术失败 向医院索赔一案的相关报道事实来看，法院认定手术符合常规没疏失，且陶喆事后另在其他诊所就诊，无法证明后遗症与手术有因果关系。实际上就是不满足过错责任构成条件，因此败诉。事实上，手指骨折一般情况下治愈后也都极有可能留下后遗症，不能再像以前一样灵活。陶喆手术失败 向医院索赔一案，陶喆确实很难证明医院或医生在手术中存在疏失，或手指后遗症与手术有因果关系，败诉也就不足为怪了。

当然，陶喆作为名人，作为音乐人，知道手指对其重要性。陈弘毅作为骨科名医，对陶喆的骨折的情况及治愈后情况应该都能有充分的认识。假设双方在手术前能专门签订经律师特别设定的协议，必须保证术后手指能够恢复自如，否则承担一定数量的违约金，则双方一旦发生这种事情，直接主张违约金，对陶喆来说，无疑是最好的，但是恐怕骨科名医陈弘毅是无论如何也不会答应的。

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